فرجامخواهی و اعتراض در دیوان عالی کشور

متن لایحه تجدید نظر طلاق در دیوان عالی کشور

نام خدا

رؤسای محترم و مستشاران دیوان عالی کشور

سلام

احتراماً به وکالت همسرم (خانم منیره...) و در مقام تجدیدنظرخواهی نسبت به شماره سند ... صادره از شعبه بیست و ششم دادگاه تجدیدنظر تهران که مورد تأیید قرار گرفته است اعتراض کرده ام. تصمیم دادگاه بدوی مبنی بر ابطال دعوی. و با توجه به عدم انطباق تصمیم با موازین شرعی و مقررات قانونی و همچنین عدم توجه به دلایل و دفاعیات موکل به شرح مندرج در لایحه تقدیمی طبق بندهای 2 و 5 ماده در ماده 371 قانون آیین دادرسی مدنی، رسیدگی های فوق به شرح زیر است:

ابتدا به منظور توضیح شرایط به شرح زیر می پردازم:

1- زوجین به موجب سند ازدواج با یکدیگر عقد دائم کردند و حاصل این ازدواج دو دختر بود که هر دو بزرگتر و خارج از دایره حضانت می باشند.

2- شوهر بیش از 9 سال از تهیه مسکن برای زندگی زن خودداری می کرد و از سال 1390 تا زمان ترک اجباری زندگی مشترک در خانه متعلق به زوجه زندگی می کرد اما زن خواستار حفظ خانواده و حفظ خانواده بود. آرزوی ادامه زندگی مشترک اعتراضی نکرد و همسرش را برای تامین مسکن تحت فشار قرار نداد.

3- به دلیل اختلاف شدید زوجین و پس از دعوای مکرر زوجین، سرانجام زوج در اوایل خرداد ماه سال 1397 خانه مشترک را ترک کرد و زوجه در اواخر دی ماه 1398 بر اساس تحقق بند 8، دادخواست طلاق داد. از قرارداد (غیبت). زوجین به مدت 6 ماه متوالی و ترک زندگی مشترک) و سختی و خجالت ناشی از آن، زوجین هیچ اقدامی برای بازگشت به زندگی یا تهیه مسکن برای زن و فرزند انجام نمی دهند.

4- پس از گذشت بیش از شش ماه از غیبت زوج و ترک زندگی مشترک توسط وی که مستند به مبایعه نامه است دادخواست بدوی نیز به گواهی شهود و تحقق وکالت زوجه از زوج برای هدف طلاق بر اساس تحقق بند 8 قسمت ب است. شرایط ضمن عقد و پس از اقامه دعوای طلاق توسط زوجه، شوهری که از زمان خروج از منزل مشترک در منزل مادری ساکن بوده، با علم به اینکه زوجه به دلیل ترک زندگی مشترک، دادخواست طلاق داده است، با این تصور. که می تواند با اخذ دستور تمکین وکالتنامه اخذ شده برای زوجه را به دلیل تخلف زوج از بند 8 قرارداد باطل نموده و با معرفی منزل مادری به سکونت در 31 دی 1397 اقدام به ثبت اجباری نماید. دادخواست تمکین علیه زوجه که با اعتراض معقول زوجه در رسیدگی به تمکین، با توجه به اینکه منزل ارائه شده، منزل مادر زوج بوده و مسکن مناسبی برای زوجه نیست، حکم مستلزم تمکین زوجه به شرط آن است که زوج زمینه تمکین از جمله مسکن را فراهم می‌کند و اثاثیه منزل متناسب با شأن زوجه صادر می‌شود و تأثیر حکم بر همین تصمیم نسبت به آینده است و دلیلی بر عدم ازدواج زوجه وجود ندارد. در گذشته. عملی را که قبل از صدور رضایتنامه و حتی اقامه دعوی رضایت از سوی وی محقق شده است را توجیه نمی کند و وکالت محقق شده برای زوجه به منظور طلاق را منتفی نمی کند.

5- اما دادگاه محترم بدوی بنا به درخواست زوجه طلاق را مبنی بر ترک زندگی مشترک و انجام وکالت زوجه از زوج جهت طلاق خود و همچنین عسر و حرج ناشی از این ترک زندگی مشترک و شهادت شهود زوجه مبنی بر عدم حضور زوج. وی از خرداد ماه سال 1378 که تحت تأثیر زوجین قرار نگرفته است، توجهی نکرده است، در حالی که زوجین نه در مرحله بدوی و نه در تجدیدنظرخواهی منکر عدم حضور وی نشده اند، اما با پذیرش ترک زندگی مشترک، صرفاً تسلیم شده است. به شکایت پس از گذشت هفت ماه از غیبت ایشان، رأی صادره را تشکیل و استناد نموده و متأسفانه دادگاه محترم بدوی با رد ادله و مدارک زوجه، رأی به بطلان دادخواست طلاق زوجه را صادر کرد.

6- این دادگاه پس از تجدیدنظرخواهی و ارجاع پرونده به شعبه بیست و ششم دادگاه تجدیدنظر استان تهران، بدون عنایت به دلایل موکل و با این استدلال که «اصل بر تحکیم بنیان خانواده است. و این زوج یک فرزند مشترک خارج از حضانت دارند» تایید کرده است

نظر فوق و با توجه به اینکه:

ابتدا شهادت شهود را بررسی کنید و آن را تأیید یا رد کنیدبا این استدلال که زوجه دلیل کافی ارائه نکرده است، تقاضای زوجه را نپذیرفته است.

ثانیاً دادگاه محترم برخلاف مقررات قانونی راجع به حق مکتسبه زوجه و صرف نظر از این که وقتی وکالت زوجه در طلاق بر اساس یکی از موارد مندرج در جزء ب عقد محقق می شود، بعدی گام زوج، حق زن در اعمال وکالت ناشی از تحقق است، شرطی که قبل از تقدیم دادخواست طلاق، در اثر تقصیر زوج برای زن ایجاد شده باشد و در مقام استفاده از این حق، دادخواست طلاق را تقدیم کرده باشد. جزء حق مکتسبه او محسوب می شود و موجب بطلان آن نمی شود و دادگاه دیگر نمی تواند به بهانه تحکیم دلایل استفاده کند. خانواده یا داشتن فرزند بالغ، زوجه را از اعمال حق قانونی خود باز دارد.

تخلف از حکم صادره مبنی بر عدم توجه به ادله و مستندات موکل و همچنین صدور رأی مغایر با موازین قانونی و شرعی، صدور رأی مقتضی از سردفتر اسناد رسمی درخواست می شود.

با تشکر و احترام